Due diligence как гарант успешной покупки бизнеса
Legal Digest \ 16.07.2019

В мире бизнеса, где сделки совершаются в отношении дорогостоящих активов, инвестор, планирующий приобрести контрольный пакет акций компании или крупное предприятие, стремится максимально обезопасить себя от всех возможных рисков, неразрывно связанных с их коммерческой деятельностью. К подобным рискам можно отнести недобросовестных контрагентов, завышенную или нестабильную стоимость предмета сделки, дорогостоящие судебные споры, связанные с активом, или другие неблагоприятные последствия, которые ведут к уменьшению его реальной ценности. Одним из ключевых способов избегания большинства подобных ситуаций или минимизации их последствий является процедура, известная как Due diligence.

Due diligence представляет собой обширное исследование в отношении актива, который хочет приобрести инвестор, а также в отношении контрагента, у которого он приобретается. Данное исследование включает в себя различные направления проверок, цель которых – установление юридической, налоговой и бухгалтерской ценности объекта. В ходе Due diligence инвестор может узнать стоимость текущих активов приобретаемой организации, ее прошлую и ожидаемую доходность, предполагаемые варианты развития и юридические риски. Последние могут быть связанны с принадлежащим организации имуществом, заключенными договорами с третьими лицами, налоговыми и бухгалтерскими рисками. Полученная информация помогает принять взвешенное решение о приобретении актива.

Таким образом, Due diligence позволяет:

- Проверить потенциального контрагента – его добросовестность и готовность исполнить обязательства по продаже актива. Например, открыв сведения о контрагенте, можно обнаружить, дату создания организации, её уставный капитал. Зачастую подобная информация не отражает реальную платежеспособность организации. Кроме того, таким образом может быть обнаружена информация о множестве судебных споров против данной компании, о ее банкротстве.

- Проверить правовой статус актива: его описание и содержание; действительно ли он принадлежит контрагенту или есть другие лица, обладающие преимущественным правом покупки или использования данного актива; сможет ли инвестор использовать данный актив так, как он хочет (нет ли ограничений на виды деятельности приобретаемой организации или объективных препятствий разместить на территории покупаемого предприятия или здания желаемое производство).

- Объективно определить ценность приобретаемого актива с целью расчета покупной стоимости.

Для этого необходимо, во-первых, определить стоимость текущих внеоборотных и оборотных активов. Во-вторых, установить финансовую устойчивость организации и потенциальную прибыль. В-третьих, обозначить потенциальные затраты на улучшение производственного процесса предприятия или организации (замена или улучшение оборудования, ремонт помещений, дополнительный набор работников). В-четвертых, изучить текущие обязательства организации, а также определить понадобятся ли дополнительные затраты для их выполнения (к примеру, дополнительная закупка сырья). В-пятых, изучить правоустанавливающие документы на имущество организации или на предприятие. Проверить правомерность приобретения такого имущества, отсутствие прав третьих лиц (залогодержателей). В-шестых, установить принадлежащую организации или входящую в состав предприятия интеллектуальную собственность. Все вышеперечисленное способствует оценке адекватности выставленной покупной стоимости активов.

- Осуществить проверку планируемой к заключению сделки на соответствие антимонопольному регулированию: станет ли инвестор занимать доминирующее положение на рынке определенного товара в случае приобретения производящей данный товар организации или предприятия; необходимо ли получить согласие антимонопольного органа на заключение соответствующей сделки.

В результате проведенных исследований инвестор может начать переговоры о включении некоторых дополнительных условий сделки по приобретению актива:

- установление особого порядка оплаты;

- введение обеспечений исполнения обязательств продавца по передаче актива (залог, поручительство, независимая гарантия);

- включение заверений об обстоятельствах (о том, что у налоговых органов нет претензий в отношении продаваемого актива; отсутствуют права третьих лиц применительно к такому активу), нарушение которых повлечет ответственность продавца в установленном в договоре объеме;

- установление условий о возмещении потерь, вызванных наступлением определенных в соглашении обстоятельств (например, судебных расходов, вызванных необоснованными требованиями третьих лиц или государственных органов).

Согласование обозначенных условий в договоре позволит исключить или минимизировать правовые и экономические риски возникновения неблагоприятных последствий.

В заключении стоит отметить, что инвестор, не осуществивший процедуру Due diligence приобретаемого актива, впоследствии может столкнуться со следующими осложнениями:

- Продавец может оказаться мошенником и после получения оплаты не будет исполнять свои обязательства.

- Последующее признание продавца банкротом и признание сделки по отчуждению актива недействительной как крупной в рамках процедуры банкротства.

- У приобретенной организации имеются многочисленные задолженности по обязательствам перед третьими лицами.

- Приобретенное предприятие окажется заложенным, и, поскольку новый собственник не произвел должной проверки, залогодержатель сможет обратить взыскание на данное имущество.

Юридический отдел Acsour рекомендует проводить Due diligence в виде полного и всестороннего исследования приобретаемого актива, в котором будут освещены все аспекты деятельности приобретаемой организации или потенциального контрагента. Проведение данной процедуры позволяет инвестору избежать многих рисков, которые в противном случае могут привести к утрате объекта инвестиций, а зачастую совершить сделку по приобретению на более выгодных условиях. Поэтому призываем с должным вниманием относиться к планируемым сделкам и лишний раз дополнительно проверять своих контрагентов.